深圳律師事務所非破產清算公司11個法律陷阱!

發布時間:2020-04-23 15:40:00

公司合并、分立清算,需要解散,公司章程規定的營業期限屆滿需要解散,依法吊銷營業執照需要解散,而因股東訴訟需要解散的,我們統稱為“非破產清算”。

深圳律師事務所非破產清算公司11個法律陷阱!

公司合并、分立清算,需要解散,公司章程規定的營業期限屆滿需要解散,依法吊銷營業執照需要解散,而因股東訴訟需要解散的,我們統稱為“非破產清算”。

有限公司的全體股東,不論其持股比例、是否實際經營公司、是否從公司取得收入或者是否實際控制人,均不影響其清算義務人的法律地位。

在清算過程中,公司股東轉變為清算義務人,有限責任股東轉變為無限責任清算義務人。

1、 公司被吊銷營業執照后,股東因未實際參與管理而拒絕履行清算義務。

判決依據:有限責任公司股東、股份有限公司董事、控股股東依法被吊銷營業執照后,應當履行清算義務,不得以非實際控制人或者未實際參與公司經營管理。

判決理由:法院生效判決認為:寸良公司按合同交付貨物后,拓恒公司未按合同支付貨款,應當承擔相應的支付責任和違約責任。方恒富、蔣志東、王偉明為拓恒公司股東,在拓恒公司被吊銷營業執照后,應及時組織清算。由于方恒福、姜志東、王偉明遲遲不履行清算義務,拓恒公司主要財產和賬簿已丟失,無法清算。方恒福、姜志東、王偉明遲延履行清算義務,違反了《公司法》及其司法解釋的有關規定,對拓恒公司的債務承擔連帶責任。拓恒公司作為一家有限責任公司,其全體股東均為公司的清算義務人?!豆痉ā芳捌湎嚓P司法解釋沒有規定姜志東、王偉明所主張的例外條款。因此,無論蔣志東、王偉明持有拓恒公司多少股份,是否實際參與公司經營管理,都有義務在《拓恒公司營業執照》被吊銷后的法定期限內對拓恒公司進行清算。至于蔣志東和王偉明,他們認為拓恒公司在被吊銷營業執照前有很多債務。即使懶得履行清算義務,也與拓恒公司的財產損失沒有關系。根據查明的事實,在其他案件中,拓恒公司因無可供執行的財產而被暫緩執行,只能證明人民法院在執行中沒有發現拓恒公司的財產,也不能證明拓恒公司的財產在營業前已經全部滅失許可證被吊銷。拓恒公司三名股東不履行清算義務與公司財產、賬簿損失之間存在因果關系。江志東和王偉明的辯護是站不住腳的。委托代理合同和姜志東、王偉明委托律師進行清算的律師證明,只能證明姜志東、王偉明有意對拓恒公司進行清算,但事實上拓恒公司的清算尚未進行。因此,不能認定姜志東、王偉明依法履行了清算義務,故不接受姜志東、王偉明的抗辯理由。

2、 股東清算責任適用二年訴訟時效。

判決依據:債權人應當自債務人公司被吊銷營業執照之日起兩年內提起清算訴訟,要求股東承擔責任。逾期起訴的,法院不予支持。

判決理由:楊浦中院作出終審執行決定后,國泰君安公司應當知道,海投公司被吊銷營業執照,股東怠于履行清算義務,侵犯了其對海投公司的債權,i、 e.國泰君安公司應在知道海圖公司被吊銷營業執照后兩年內提起訴訟,國泰君安公司將提起訴訟至2013年1月,該訴訟僅于5月25日提起,已超過法律規定的兩年期限。

3、 債務人的公司被吊銷營業執照后未進行清算的,應當以與個別債權人達成訴訟調解協議的形式處分債務人的企業財產,該協議無效。

文摘:根據有關法律、法規和司法解釋,法人被吊銷營業執照后,應當依法進行清算,清算組應當清理其債權債務。法人被吊銷營業執照后,不依法進行清算的,債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算。法人營業執照被吊銷后,未依法進行清算,債權人也未向人民法院申請指定有關人員組成清算組進行清算,但在訴訟過程中,經法人承認或者與債權人達成調解協議,在清算前,依照公平原則處理了其債權債務、處分了法人財產、損害了其他債權人利益的,人民法院不予支持。

案件:雷遠成與廈門望江房地產開發有限公司、遠東房地產開發有限公司之間的財產所有權糾紛案(最高人民法院(2006)民一中字第29號民事判決書,判決時間:2007年5月14日)。

4、 申請強制清算的公司有破產原因的,依照強制清算程序不予受理。

判斷依據:公司有解散、清算事由時,往往有破產法規定的破產事由。公司既有破產事由又有強制清算事由的,應當依法通過破產程序清算關閉,退出市場。

法院審查強制清算申請時,發現公司有法定破產事由的,應當適用破產清算程序清理公司債權債務,不得受理強制清算申請。債權人依照公司強制清算程序堅持申請的,法院不予受理。

5、 有限責任公司被撤銷,未經實質性清算,債權人不得提起強制清算訴訟。

有限責任公司注銷前,履行清算義務是公司股東的法律責任。公司股東違反《公司法》的規定,未經實質性清算,擅自撤銷公司的,屬于違法行為。但是,由于公司注銷意味著公司法人資格和生命的完全終止,公司被登記機關注銷登記,債權人不能提起強制清算訴訟。如果公司股東的行為侵犯了公司債權人的利益,債權人可以通過追究公司股東的侵權責任來分別處理。

6、 公司清算期間,未經清算組授權,公司法定代表人不得對外代表公司。

判斷依據:公司清算能力有限,清算目的限定在清算事務范圍內。公司成立的清算組代替法定代表人行使公司清算中的訴訟代表權。法定代表人既不是清算組成員,也不是清算組的授權人,對外實施的行為具有不確定效力。清算組批準后,才能對清算中的公司產生法律效力。

再審審查:(2014)滬一中民四(商)審字第21號。

7、 因清算組遲延履行通知義務,債權人不能清償的,清算組成員應當承擔賠償責任。

8、 公司被吊銷營業執照的,視為行政強制解散,僅存在清算問題,不適用于公司解散訴訟。

判決依據:公司營業執照被吊銷,視為行政強制解散,僅存在清算問題,不適用于公司的解散訴訟。確認有限責任公司隱名股東的身份,其原則應當是保持公司的人性化整合,充分尊重股東的意愿,調查隱名的目的是否合法,而不僅僅是基于公司登記機關的登記。

9、 申請法院清算程序的效力,自債權人知道或者應當知道公司股東怠于履行清算義務,致使公司財產貶值、滅失或者無法清算之日起計算。

判斷理由:股東遲延履行清算義務只是股東承擔清算責任的前提條件之一。債權人能否要求股東承擔連帶清償責任,還取決于公司是否具備清算條件,即股東遲延履行清算義務是否最終導致公司無法清償。因此,債權人要求股東承擔清算責任的時效期間,也應當知道陶或者應當知道,在計算開始時,上述兩個條件均已滿足。

10、 生效判決的債權人因清算組未依法申報債權而再次起訴清算組成員的,不屬于重復起訴。

判決要點:經法院裁定負有銷售合同糾紛責任的公司,應當在執行過程中通過清算程序予以撤銷。由于清算組成員未依法通知債權人申報債權,債權人未及時申報債權,未清償債務。債權人提起損害賠償訴訟,與此前審理和執行的買賣合同糾紛法律關系不屬于重復訴訟不同,法院應當依法受理和處理。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定》(二)第十一條第二款,清算組未按照前款規定履行通知、公告義務的,造成債權人未及時申報債權并清償債務,債權人主張清算組成員應當承擔由此造成的損失的,人民法院應當依法予以支持

11、 清算期間,公司作為擔保人未依法履行通知、公告義務,致使債權人未清償債務的,債權人可以要求公司股東承擔連帶賠償責任。

判斷依據:根據《公司法》第十六條第二款的規定,公司為股東或者實際控制人提供擔保的,必須由股東會或者股東大會決定。這項規定不是強制性的。公司為公司股東提供擔保,公司與債權人之間的擔保關系應當有效。提供擔保的公司進入清算期后,擔保關系轉為清算責任關系。公司應當履行通知、公告義務,保證債權人能夠及時申報債權。公司不依法履行通知、公告義務,致使債權人不能清償的,公司股東作為清算義務人對債權人承擔連帶賠償責任。因此,債權人可以要求公司股東承擔連帶賠償責任。

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